Negli ultimi anni si è fatto ricorso con una certa frequenza alle operazioni di fusione per incorporazione “inversa” attraverso le quali una società controllata incorpora la propria controllante. La diffusione dell’istituto è anche da ricollegarsi al crescente ricorso ad operazioni di acquisizione con indebitamento (con termine anglofono note come leverage buy out), attraverso un veicolo societario, spesso di nuova costituzione, che attinge capitale di debito dal sistema finanziario per acquisire il controllo di una società ‘obiettivo’ preesistente ed operativa.

di Luca Magnano San Lio
Socio KPMG S.p.A. Dottore commercialista e revisore legale

Il veicolo societario è spesso unicamente costituito con la finalità di procedere alla raccolta di capitale di debito ed all’acquisizione della società obiettivo. Successivamente al completamento dell’operazione si assiste ad un’operazione di fusione, necessaria anche per ‘riportare’ il debito contratto all’interno del perimetro societario che genera i flussi di cassa a servizio del debito stesso. L’opportunità di mantenere giuridicamente in esercizio la società obiettivo, titolare dell’attività operativa e conseguentemente dei contratti, licenze e marchi funzionali all’attività di impresa, rende frequente il ricorso alla citata operazione di fusione inversa; strumento che consente una semplificazione degli adempimenti contabili ed amministrativi, quali ad esempio le comunicazioni a clienti e fornitori, le volture di autorizzazioni e licenze, il subentro nei rapporti contrattuali e le trascrizioni ipotecarie e catastali.

La fattispecie è stata oggetto di approfondimenti giuridici, che si sono soffermati su alcuni punti controversi dell’operazione¹. Il filone aziendalistico ha invece seguito una strada, tracciata anche dalla migliore prassi internazionale, improntata alla semplificazione e ben riassunta dal documento n. 4 “Fusione e Scissione” (nel seguito ‘OIC 4’) emanato dall’Organismo Italiano di Contabilità (nel seguito ‘OIC’), che disciplina il trattamento contabile delle operazioni di fusione, inclusa la fusione inversa.

L’OIC 4 è incardinato sull’assioma che fusione diretta e fusione inversa (per lo meno nel caso dell’incorporazione di società di cui si detiene il controllo) costituiscano due modalità formalmente diverse per realizzare nella sostanza un’identica operazione e conseguire la medesima finalità; pertanto, in applicazione del principio della prevalenza degli aspetti sostanziali su quelli formali nella redazione del bilancio d’esercizio², i relativi effetti contabili ed economici non possono essere diversi. A ciò segue il corollario che il complesso economico unificato dopo la fusione non può che avere lo stesso valore (inteso sia come consistenza dell’attivo e del passivo dello stato patrimoniale, sia come ammontare complessivo del netto contabile), sia che si effettui un’incorporazione diretta sia una fusione rovesciata.

Le conseguenze pratiche di questo assioma si ritrovano pertanto nei due seguenti aspetti della contabilità dell’operazione di fusione inversa:

1. A fronte della eliminazione della voce ‘partecipazioni’ iscritta nell’attivo di stato patrimoniale della controllante-incorporata, si procede alla eliminazione del patrimonio netto della società controllata-incorporante. Salvo che non siano presenti rettifiche di fusione (ad esempio l’allocazione di un avanzo), e solo nella misura in cui le stesse risultino necessarie anche in un’operazione di fusione diretta, il patrimonio netto della società risultante dalla fusione, inteso come somma del capitale sociale e delle riserve, dovrà essere equivalente al patrimonio netto della controllante-incorporata pre-fusione;
2. Se dall’operazione di cui al punto precedente emerge un disavanzo da annullamento, lo stesso è allocato (ricorrendone i presupposti indicati dall’OIC 4) ai sensi dell’art. 2504-bis n. 4 bis del Codice Civile ai maggiori valori dell’attivo e del passivo della società controllata-incorporante, oppure all’avviamento della stessa, mentre non è possibile procedere a rivalutazione dei valori contabili della controllante-incorporata.

Tale impostazione semplifica la rappresentazione contabile delle fusioni inverse³, la cui correttezza può essere verificata con una semplice ‘prova del nove’: simulando una fusione diretta per incorporazione, si devono ottenere gli stessi risultati⁴.

Esempio: Fusione per incorporazione di società interamente controllata

Alfa S.r.l. (incorporata) detiene una partecipazione totalitaria in Bravo S.r.l. (incorporante). La perizia di Bravo S.r.l. indica un valore corrente degli impianti di €158.000, con una plusvalenza latente rispetto ai valori di bilancio di €18.000. Si supponga che l’operazione di fusione inversa venga realizzata attraverso la diretta distribuzione delle azioni di Bravo ai soci di Alfa ed il contestuale annullamento delle azioni di Alfa da essi detenute.

I valori delle attività e passività ante fusione (nonché i valori aggregati) sono i seguenti:

In sede di fusione inversa, la partecipazione dell’incorporata pari a €100.000 sarà elisa contro il patrimonio netto dell’incorporante pari a €75.000, determinando un disavanzo di fusione di €25.000 che sarà in prima battuta allocato come segue:

E’ da notare: i) che il disavanzo di fusione è calcolato confrontando il valore di carico della partecipazione di Alfa in Bravo con il patrimonio netto di quest’ultima; ii) che il disavanzo di fusione è attribuito al maggiore valore delle attività di Bravo, nei limiti dei valori correnti risultanti dalla perizia⁶. Non risulterebbe conforme all’OIC 4 procedere in modo diverso, ad esempio ipotizzare di assoggettare a perizia gli impianti di Alfa ed allocare una parte del disavanzo agli stessi. iii) sul maggior valore dell’attivo di Bravo sono stanziate le imposte differite passive in quanto con la fusione si determina una differenza temporanea tra i maggiori valori civilistici di Bravo post-fusione ed i valori fiscali (assumendo la neutralità fiscale della fusione stessa, come di norma si verifica).

Con riferimento al residuo da allocare, si supponga che ricorrendone i presupposti lo stesso sia rilevato quale avviamento.

Le scritture di fusione e la situazione del bilancio post-fusione sono rappresentate nel seguito:

Al completamento dell’operazione, come in una fusione per incorporazione diretta, il patrimonio netto finale risulta pari al patrimonio netto della controllante-incorporata Alfa (rectius al patrimonio netto che si sarebbe ottenuto al completamento di una fusione diretta di Bravo in Alfa, nel caso di specie equivalente al patrimonio netto di Alfa pre-fusione data l’assenza di avanzi di fusione); inoltre l’imputazione del disavanzo di fusione ha comportato la rivalutazione esclusivamente delle attività della controllata-incorporante Bravo, risultando pertanto in conformità con le disposizioni dell’OIC 4 in merito alla fusione inversa.

L’operazione di fusione inversa ha tuttavia determinato una differente ripartizione delle poste del patrimonio netto (nel caso in esame €70.000 di capitale sociale ed €70.500 di altre riserve) rispetto alla situazione che si sarebbe determinata procedendo ad una fusione diretta (che nel caso in esame avrebbe determinato un capitale sociale di €40.500 ed altre riserve di €100.000).

E’ interessante notare che la citata equivalenza tra gli effetti della fusione per incorporazione diretta e di quella inversa si ha anche nel caso in cui il patrimonio netto della controllante-incorporata risulti inferiore al patrimonio netto della controllata-incorporante, per effetto dell’emersione (in sede di fusione diretta) dell’avanzo di fusione. Un caso esemplificativo è riportato nel seguito.

Charlie S.r.l. (incorporata) detiene una partecipazione totalitaria in Delta S.r.l. (incorporante). Si supponga che il valore contabile delle attività di Delta S.r.l. sia rappresentativo del valore corrente delle stesse. Si supponga che l’operazione di fusione inversa venga realizzata attraverso la diretta distribuzione delle azioni di Delta ai soci di Charlie ed il contestuale annullamento delle azioni di Charlie da essi detenute.

I valori delle attività e passività ante fusione (nonché i valori aggregati) sono i seguenti:

In sede di fusione diretta, la partecipazione dell’incorporata pari a €100.000 sarebbe elisa contro il patrimonio netto dell’incorporante pari a €120.000, determinando un avanzo di fusione di €20.000. Si ipotizzi che esso sia rappresentativo di utili conseguiti da Delta fino alla data della fusione e non distribuiti alla propria controllante Charlie, e pertanto in sede di fusione venga contabilizzato a diretto incremento del patrimonio netto.

In caso di fusione inversa le seguenti scritture e la situazione del bilancio post-fusione sarebbero le seguenti:

L’operazione di fusione determina una differente ripartizione delle poste del patrimonio netto (nel caso in esame €105.000 di capitale sociale ed €15.000 di altre riserve) rispetto alla situazione che si sarebbe determinata procedendo ad una fusione diretta (che nel caso in esame avrebbe determinato un capitale sociale di €100.000 ed una riserva per avanzo di fusione di €20.000). Non è infatti necessario far emergere l’avanzo di fusione, in quanto il patrimonio netto della controllata-incorporante Delta include già tale maggior valore, che come si è detto è rappresentativo di utili realizzati da Delta fino alla data della fusione e non distribuiti a Charlie.

L’OIC 4 è stata emesso nel gennaio 2007 e risulta a tutt’oggi in vigore. Va rilevato che negli ultimi anni le norme del Codice Civile in materia di bilancio sono state profondamente novellate dal D. Lgs. 139/2015 di recepimento della direttiva europea 34/2013, alla quale ha fatto seguito l’avvio di un’integrale rivisitazione dei Principi Contabili Nazionali emessi dall’OIC che risulta ad oggi ancora in corso. In particolare l’OIC 4 non è ancora stato oggetto di aggiornamento da parte dell’OIC, che tuttavia ha avviato in data 1 giugno 2017 un progetto di post-implementation review e pertanto non è da escludere che esso sarà oggetto di modifiche nei prossimi mesi.

E’ certo infatti che il principio necessiti di alcuni interventi come minimo atti ad un coordinamento con la normativa contabile novellata dal D. Lgs. 139/15. Ci si riferisce, ad esempio, al trattamento contabile del disavanzo di fusione delineato al paragrafo 4.4.3.1 dell’OIC 4 come segue (sottolineature aggiunte): “nelle ipotesi in cui il disavanzo da annullamento, in base alla sua origine e natura economica, corrisponda a perdite o ad un eccesso di costo, analogamente a quanto previsto dall’art. 33 del D. Lgs. n. 127/1991 per il residuo positivo da consolidamento, esso è eliminato, portandolo a riduzione del patrimonio netto post-fusione […]”. Tuttavia il citato art. 33 del D. Lgs. 127/91 è stato oggetto di una radicale modifica da parte del D. Lgs. 139/2015, ed oggi prevede per tale disavanzo di annullamento (che corrisponda a perdite o ad un eccesso di costo) l’unica sorte della rilevazione integrale nel conto economico dell’esercizio; non è dunque consentito il trattamento contabile previgente di rilevazione a diretta riduzione di una o più riserve di patrimonio netto, ove presenti e capienti.

Emerge pertanto l’esigenza di un aggiornamento da parte dell’OIC del documento n. 4 al fine di risolvere la questione⁷ e chiarire se:

1. Debba essere mantenuta l’analogia con il citato art. 33 del D. Lgs. 127/91 nella sua novellata formulazione, e pertanto anche il disavanzo di fusione avente natura di ‘eccesso di costo’ debba essere rilevato nel conto economico dell’esercizio in cui la fusione ha efficacia, chiarendo altresì in quale voce del conto economico esso debba essere esposto; oppure
2. Nel caso della fusione si debba applicare un trattamento contabile asimmetrico rispetto alla disciplina dettata dal D. Lgs. 127/91 per i bilanci consolidati, e si debba pertanto continuare a rilevare tale disavanzo a diretta riduzione del patrimonio netto, se capiente.

Va infine considerato che la citata ‘semplicità’ dell’assioma dell’equivalenza contabile tra fusione inversa e fusione diretta per incorporazione andrebbe altresì contestualizzato anche alla luce della normativa fiscale in tema di fusioni, ad esempio con riferimento alla problematica della ricostituzione delle riserve del netto patrimoniale, la cui trattazione esula dal presente contributo.

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